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18. Juni 2012

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Gesellschaftersicherheit in der Insolvenz – mitgegangen, mitgefangen
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Abschlag auf Treuhändervergütung bei großer Insolvenzmasse – Anm. zu BGH IX ZB 193/10 EWiR 2012, 121
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Phoenix Kapitaldienst – ein Verfahren schreibt BGH-Rechtsprechung
Neue Zeitschrift für das Recht der Insolvenz und Sanierung (NZI), 10/2012, 394-402
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BGH: Die Erstattungsfähigkeit der Kosten eines Privatgutachtens ist ex ante zu beurteilen, Anm. zu BGH, Beschluss vom 20.12.2011 – VI ZB 17/11, Lindenmaier-Möhring kommentierte BGH-Rechtsprechung (LMK) (5) 2012, 332149
RA Dr. Andreas J. Baumert, FA für Handels- und Gesellschaftsrecht, Lehrbeauftragter der Hochschule für öffentliche Verwaltung Kehl

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Asset Tracing ( § 15 FAO)
Themen: Offene und verdeckte Entnahmen; Vermögenstransfer in Offshore-Jurisdiktionen sowie zu nahestehenden Personen, Treuhändern und Stiftungen/Trusts; Vermögenssuche; Ermittlungsmöglichkeiten im In- und Ausland; Erfolgreiche Durchsetzung des Insolvenzbeschlags; Dingliche Arreste und Freezing Injunctions; Anfrechtungs- und Schadensersatzansprüche: Richtig ermitteln und durchsetzen
RWS Verlag, Fleming's Hotel Frankfurt, An der Neuen Börse, 28.06.2012, Otto Lakies, Dipl.-Volkswirt, StB, WP

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Deutsches Verwaltungs- und Aufsichtsratsinstitut DVAI, Ort Schindlerhof, Nürnberg, 04.07.-06.07.2012
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Aktuelle Rechtsprechung

Wenn ein Insolvenzgläubiger gegen die Forderungen des Schuldners aufrechnen konnte und dies zu einer teilweisen Befriedigung führte, so wird bei weiteren Verteilungen lediglich die Restforderung dieses Gläubigers berücksichtigt. Mehr zu dieser Entscheidung des Bundesgerichtshofs lesen Sie in unserem Newsletter. Wir wünschen eine interessante Lektüre.

Stefano Buck
Rechtsanwalt
Fachanwalt für Insolvenzrecht

Stefano Buck

Stefano Buck

BGH: Durch Aufrechnung erlangte Befriedigung eines Insolvenzgläubigers im Restschuldbefreiungsverfahren ist bei weiteren Verteilungen zu berücksichtigen

BGH, Urteil vom 29.03.2012 – IX ZR 116/11 (LG Halle)
InsO §§ 43, 52, 294 Abs. 3

I. Leitsatz des Verfassers
Führt die Aufrechnung eines Insolvenzgläubigers gegen Forderungen des Schuldners, die von seiner Abtretungserklärung nicht erfasst sind, während ihrer Laufzeit zu einer teilweisen Befriedigung, so darf der Insolvenzgläubiger an den weiteren Verteilungen nur nach dem Berücksichtigungswert seiner Restforderung teilnehmen.

II. Sachverhalt
Der Kläger war Treuhänder im Restschuldbefreiungsverfahren eines Schuldners. Gegen diesen hatte nach dem Schlussverzeichnis des am 19.12.2008 aufgehobenen Insolvenzverfahrens eine Steuerforderung des beklagten Landes von 125,25 EUR bestanden. Mit dieser Forderung hatte das Land gegen den Einkommensteuererstattungsanspruch des Jahres 2007 in Höhe von 105,25 EUR aufgerechnet.

Das Amtsgericht hatte antragsgemäß die weitere Teilnahme des beklagten Landes an Verteilungen des Treuhänders für unzulässig erklärt, soweit seine in das Schlussverzeichnis aufgenommene Forderung dem Betrag von 20 EUR überstiegen hatte. Die zugelassene Berufung hatte Erfolg. Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision hatte der Kläger die Wiederherstellung des amtsgerichtlichen Urteils erstrebt. Im Ergebnis mit Erfolg.

III. Rechtliche Wertung
Im Hinblick auf die Begründetheit der Klage führte der BGH aus, dass die Aufrechnung des beklagten Landes wirksam gewesen sei. Das Aufrechnungsverbot des § 294 Abs. 3 InsO habe nicht entgegengestanden, weil die Abtretung nach § 287 Abs. 2 InsO den Gegenanspruch auf Einkommensteuerrückerstattung nach ständiger Rechtsprechung des BGH nicht umfasse (vgl. z. B. BGH, NZI 2006, 246). Das Berufungsgericht habe rechtsfehlerhaft angenommen, dass der Verteilungsanspruch des beklagten Landes nach § 292 Abs. 1 InsO trotz der Teilaufrechnung bis zum gänzlichen Erlöschen seiner in das Schlussverzeichnis nach § 197 Abs. 1 S. 2 Nr. 2 InsO aufgenommenen Forderung unverändert fortbestehe. Der BGH habe diesen Grundsatz der Doppelberücksichtigung für den Fall der nachträglichen Zahlung eines Bürgen auf die festgestellte Insolvenzforderung aus § 68 KO (jetzt § 43 InsO) abgeleitet (BGH NJW 1985, 271, 272) und auch auf andere Fälle persönlicher Mithaftung angewendet (vgl. BGH, WM 2009, 275). Um eine solche Sachlage gehe es, wie die Revision zutreffend rüge, im Streitfall nicht. Das beklagte Land habe nur einen Schuldner. Diesem standen aus den Einkommenssteuerveranlagungen der Jahre 2007 und 2008 Ansprüche zu, gegen die der Beklagte habe aufrechnen können, solange ihre Insolvenzbeschlagnahme im Wege einer Nachtragsverteilung gemäß § 203 Abs. 1 InsO unterblieben war (vgl. dazu BGH, NZI 2006, 246). In der allgemeinen insolvenzrechtlichen Interessenwertung werde der Gläubiger durch eine Aufrechnungsmöglichkeit in ähnlicher Weise geschützt wie durch ein Absonderungsrecht (vgl. bereits BGH, WM 1960, 720, 721). Auch das beklagte Land könne deshalb im Verteilungsverfahren während der Laufzeit der Abtretungserklärung nicht besser stehen, als wenn es durch nachträgliche Verwertung einer im Insolvenzverfahren freigegebenen Schuldnersicherheit, die es zur abgesonderten Befriedigung berechtigte, teilweise Deckung seiner in das Schlussverzeichnis aufgenommenen Forderungen erlangt habe. Die Rechtsfolge dieses Tatbestandes finde sich in dem Ausfallprinzip des § 52 S. 2 InsO. Das beklagte Land sei mithin zur anteilmäßigen Befriedigung aus dem vom Treuhänder verwalteten Sondervermögen des Schuldners nur noch berechtigt, soweit seine Aufrechnung zu einer Befriedigung nicht geführt habe, ein Ausfall daher eingetreten sei. In dieser Höhe habe das beklagte Land auch auf seine weitergehenden Aufrechnungsmöglichkeiten verzichtet und den Erstattungsbetrag ausgekehrt. Entsprechend § 52 S. 2 InsO sei die Klage auf Änderung des Berücksichtigungswertes gerechtfertigt. In diesem Sinne sei das amtsgerichtliche Erkenntnis auszulegen.

IV. Praxishinweis
Interessante Ausführungen finden sich zur Zulässigkeit der Klage. Der BGH stellt klar, dass der Treuhänder als Partei kraft Amtes befugt ist, gegen die zur Tabelle festgestellten, in das Schlussverzeichnis des aufgehobenen Insolvenzverfahrens aufgenommenen Forderungen eine Verteilungsabwehrklage analog § 767 ZPO zu erheben. Dies gilt auch für den Treuhänder während des Restschuldbefreiungsverfahrens. Denn für seine Verteilung an die Insolvenzgläubiger nach § 292 Abs. 1 S. 2 InsO bliebe sonst das – fehlerhafte – Schlussverzeichnis maßgebend, welches der Treuhänder kraft eigener Rechtsmacht nicht ändern kann.

Stefano Buck, Rechtsanwalt, Fachanwalt für Insolvenzrecht

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